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“百度推广”在法律上居然不是广告?!

时间:2016-5-3 14:15 | 作者:雷闯 | 编辑:陈济青 | 点击:7580
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近日“魏则西事件”倍受关注,目前小编得到最新消息:国家网信办会、国家工商总局、国家卫生计生委成立联合调查组进驻百度,正调查ing。


百度的虚假医疗广告早已不是第一次,今年初百度出售“血友病”贴吧给不符合资质的医疗机构;而更早在2012年,就曾有人举报过百度的虚假广告,但却因“百度推广”在法律上未定义为广告而告终,下一个魏则西,或许就是我们每一个人。


这件事能终止吗?“互联网医疗广告打假公益联盟”的代表——雷闯给我们从源头说起。


本文由雷闯(ID:leichuangzhuanjia)授权转载,如需转载请与雷闯联系获取授权


2008年11月14日,北京市工商行政管理局海淀分局向谷歌(Google)公司开出了一张行政处罚告知书《京工商海处字(2008)第4290号》,处罚的原因是谷歌公司违反《广告法》发布广告。


这是海淀工商局受理的为数不多,甚至可能是唯一的关于竞价排名(互联网推广)的广告案件。海淀工商局辖区内一家叫百度的公司,却总是比谷歌幸运,因为举报百度无数,百度从未被工商局查处。



2011年,我的一个朋友田军伟,用百度首页搜索“微型摄像机”,点击标题为“2012最时尚微型摄像机 1200万像素 一键高清录像录音”的百度推广链接购买了一台摄像机;同时又在百度知道内搜索“微型录音笔”,点击标题为“微型录音笔,多功能录音笔、高清摄像、无需定金,货到付款”的百度推广链接购买了一支录音笔。收货后,田某发现产品有问题,尝试联系销售网站维权未果,遂要求百度提供广告主名称、地址及联系方式,但百度拒提供。

 

随后,针对摄像机,田某直接起诉百度,以百度无法提供广告主真实身份违反广告法相关规定为由,要求百度承担赔偿责任;针对录音笔,田某以百度发布广告时,未依照《广告法》核实广告主资质文件为由向北京工商举报百度,北京工商收到举报后将该案件转由海淀工商处理。

 

201231日,海淀工商做出《关于对田某举报的答复》,答复内容为:根据核查情况,我局决定不予立案。(工商局不立案,总得给个理由吧



田某不服海淀工商答复,向北京工商行政复议。2012515日,北京工商局做出2012年第13号复议决定书,驳回田某复议请求。北京工商局认为百度推广并非广告,不受广告法约束,不存在经营违法广告的前提条件(我的天呀,海淀工商说百度推广不是广告,北京工商局也这么说)。


我不得不佩服田军伟这哥们,海淀工商、北京工商都定性了,百度推广不是广告,他就跟他们干上了。为了举报百度公司,田军伟工作都不要了,专门干这个了。接着,他去法院对工商局提起行政诉讼。

 

2013年,海淀法院以举报答复仅告知田某不予立案的结果,未告知做出该决定依据的事实依据、理由及相应的法律规定为由,判决撤销海淀工商答复,责令海淀工商60日内对百度涉嫌发布违法广告一事重新做出处理。

 

田军伟担心工商部门不作为,除了举报百度公司,走行政途径,他又将百度公司告上法院,寻求民事赔偿2013918日,北京第一中级法院做出(2013)一中民终字第9265号终审判决书,认定百度推广符合《广告法》关于广告的定义,属于广告。田某第一时间将认定百度推广是广告的终审判决给了海淀工商



前戏铺垫这么多,高潮终于来了。

 

20131220日,海淀工商重新答复,答复内容如下“关于百度推广是否适用《广告法》调整规范,我局经北京市工商局于2008124日向工商总局请示,尚未得到答复。另,20131119日北京市工商局就你举报的“百度推广”是否适用《广告法》调整规范问题再次向工商总局请示,现正等待答复。鉴于上述情况,对“百度推广”是否适用《广告法》进行调整规范尚无定性,因此对你举报的百度可能存在的广告违法行为,我局决定不予立案



(大家看到海淀工商的态度没有?他貌似很委屈,我们早求请示总局了,但是总局一直回复,我们有什么办法。要是把百度先罚了,结果总局回头再说罚错了,咋办,因此,他们选择不作为,一直拖,从2008年拖到了2016年,8年抗战结束了,还没把百度推广是否是广告定性。难道海淀工商局忘了,在2008年你们就处罚了谷歌公司发布违法广告呢,咋个换了是百度就一定要请示总局呢)


法院说百度推广是广告,海淀工商说不是广告。在这里,必须要表扬下法院,因为我觉得法院在他们的职责范围内,已经尽力了。



2013年北京市海淀区人民法院给北京市工商局海淀分局寄送《北京市海淀区人民法院司法建议书》,建议书称“百度推广相关结果不仅区别于网名提供的相关解答被排位在优先位置,而且,百度推广用户的相关网站内容被突出显示,并含有介绍第三方网站所销售商品或提供服务的介绍内容。以上情形具有上述《广告法》第二条规定的广告的相关性质”

 

海淀法院还建议“向北京市工商行政管理局、国家工商行政管理总局等上级单位或相关部门进行请示协调,形成工商管理系统内相对一致的意见,明确对百度推广项目的性质定性”。



田军伟也懵了,发现忙活了两年,举报百度的案子工商局还是没有立,原地转圈。再后来,田军伟又一次向北京市工商局行政复议海淀区工商局。2014年6月13日,海淀工商重新对举报做出处理,由之前对举报不予立案变更为予以立案


这时距离田军伟举报百度公司,已经过去两年了。大家想想看,要是你看到百度推广的信息不靠谱,然后去举报百度,结果两年了才能立案,你说是工商局不作为,还是工商局故意在偏袒百度呢?


2014年立案,到现在又快2年过去了,田军伟举报百度的案子还在那里拖着。2013年北京市工商局给国家工商总局的关于百度推广定义为广告妥否的请示,工商总局也没有批复。




再来说说国家工商总局,以前不知道他是干啥的,只知道开办公司得去工商局。后来才知道,工商总局原来还有个广告司,就是专门监管广告的。估计大多数的人不知道,居然还有个监管广告的部门吧,并且级别不低哟!

 

我一直在纳闷,对百度推广定性为广告(不管是不是广告,监管广告的工商总局总得有个说法吧),难道就这么难么?看到前段时间的新闻,我突然明白了。前段时间,媒体曝光工商总局半年没发出一张商标注册证,害得有的企业损失惨重,最后工商总局轻描淡写地回复说“没纸了”。


工商总局8年不批复百度推广是广告的请示,也是值得“理解的”





最后再帮大家理一理思路,我们都认为百度推广是广告,百度公司辖区的海淀工商局先是说不是广告(法律层面)。

 

于是,北京工商局大哥打了海淀工商局小弟几下屁股,海淀工商局说百度推广是不是广告,我们也不知道,还是不管最好吧。

 

然后,北京工商局大哥又打了海淀工商小弟几下屁股,小弟只好委屈地说,那我们就先管吧,但是我们得听工商总局大爷的,然后海淀工商小弟就一往情深地等待着总局大爷的回信。哪知道总局大爷最近忙着搞装修新办公室,一去8年的信,仍然杳无音信。

 

法院姐姐公正热心,依法判决百度推广是广告,但是只有工商部门才有广告查处的执法权。但是法院姐姐看到工商局家庭不和谐,意见不统一,也看不下去了。法院姐姐就给海淀工商小弟去了一个司法建议书。

 

度娘,见此情景拂面窃喜,还好是在中国创业,要是在美国创业,本娘娘早就被美国政府给罚得倾家荡产了。

 

最后,我只想说,8年抗战都打下来了,为什么8年过去了,连百度推广是不是广告都没有定性下来。也就是说,百度推广是法外之地,立法缺位,无人监管。


最后,还想为谷歌中国公司鸣不平,海淀工商局凭什么只对谷歌违法广告罚款?

 

再说说这个死磕百度的田军伟,他知道问题出在工商总局,于是他直接向工商总局举报百度,结果,结果,结果万万没想到,工商总局把举报信转给北京工商局北京工商局又转给海淀工商局。陷入了死循环,田军伟无语了,我也无语了,你们估计也无语了吧。

 

现在我基本上之用一个在中国默默无闻的搜索引擎“必应bing”,理由只有一个,因为他总是会将付费搜索结果标为“广告”,并且背景是黄色。


Bing搜索(微软旗下搜索引擎)出的广告,都会主动打上“广告”二字


吐槽和抱怨是永远唤不醒度娘和工商总局大爷的,只有行动行动行动,没错只有行动才能把他们“戳”醒。


此前我们去了两次工商总局,第一次去送鸟笼,希望将虚假广告关进法律的笼子(现在百度推广属于法外之地)。




第二次我们去给工商总局送“钟表”,希望终止虚假广告,尽快“将百度推广等付费搜索结果定义为广告。”





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